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刑事和解

一、刑事和解

《刑事诉讼法》第288条规定下列案件可以刑事和解:1.因民间纠纷引起,涉嫌刑罚分则第4、5章犯罪案件,可能判处3年有期徒刑一下刑罚的;2.除渎职犯罪以外的可能判处7年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。但是,犯罪嫌疑人、被告人在5年内曾经故意犯罪的,不适用《刑事诉讼法》关于刑事和解规定的程序。

对于达成和解协议的案件,公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议;对于犯罪情节轻微,不需要判处刑罚的,可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。

刑事辩护律师遇到上述案件,一定要尽力促成与被害人的刑事和解,争取从宽处理,如果是犯罪情节轻微,检察院还可以作出不起诉决定。

值得注意的是,对于除上述案件外的案件,并不是说不能与被害人进行协商,取得他们的谅解,同样是可以的,只不过从宽处理的力度没有该些案件的力度大。


二、撤销案件

根据《刑事诉讼法》第16条、《公安机关办理刑事案件程序规定》等规定,侦查机关应当撤销案件的情形有:1.没有犯罪事实;2.情节显著轻微、危害不大;3.犯罪已过追诉时效期限;4.依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉;5.其他依法不追究刑事责任的情形。

整个案件不构成犯罪就是没有犯罪事实,在这一点上,尤其是经济领域的犯罪,侦查机关有时由于经验不足或者是其他原因而出现差错,所以,刑事辩护律师一定要加强自身的刑法修养,认真研究犯罪构成,厘清罪与非罪、此罪彼罪等大是大非问题。侦查机关一旦撤销案件,在押的犯罪嫌疑人必须立即释放,查封、扣押、冻结的财产也必须解除相应措施。这是刑事辩护律师首先要追求的目标!

三、不起诉

不起诉是检察院在审查刑事案件过程中根据案件具体情况所作出的终结刑事诉讼的决定,根据《刑事诉讼法》第175、177、282条的规定,它有四种情形:1.法定不起诉(一定不起诉);2.酌定不起诉(相对不起诉);3.存疑不起诉(证据不足不起诉);4.附条件不起诉。

法定不起诉的情形:1. 没有犯罪事实;2.情节显著轻微、危害不大;3.犯罪已过追诉时效期限;4.依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉;5.其他依法不追究刑事责任的情形。

酌定不起诉的情形:对于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的,人民检察院可以作出不起诉决定。

存疑不起诉:对于二次补充侦查的案件,人民检察院仍然认为证据不足,不符合起诉条件的,应当作出不起诉的决定。

附条件不起诉:对于未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪,可能判处一年有期徒刑以下刑罚,符合起诉条件,但有悔罪表现的,人民检察院可以作出附条件不起诉的决定。

无论哪种不起诉,辩护律师都要根据具体案情尽力主动争取,不能等、不能靠,一旦检察院作出不起诉决定,在押的犯罪嫌疑人必须立即释放,查封、扣押、冻结的财产也必须解除相应措施。

从司法实践上来看,现在法院判决无罪案件越来越少,很多律师认为刑事案件律师的作为越来越小,其实不然,诚然,无罪判决越来越少,但是不起诉的案件越来越多,所以,作为专职刑事辩护律师,不要什么问题都等到法院再解决,能在侦查机关解决的,一定不要到检察院再解决,能在检察院解决的,一定不要到法院解决,因为越往后解决问题的难度越大!

四、改变管辖

关于刑事管辖权问题,《刑事诉讼法》及其解释,规定得既明确又详尽,一般不会出现差错,但是在有些关系案、人情案等非正常启动的刑事案件中,存在滥用管辖权的问题,遇到这种情况,辩护律师一定要尽力依法争取改变管辖权,这很可能会直接影响到定性与量刑。

《刑事诉讼法》第25条:刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的,可以由被告人居住地的人民法院管辖。

《刑事诉讼法》第26条:几个同级人民法院都有权管辖的案件,由最初受理的人民法院审判。在必要的时候,可以移送主要犯罪地的人民法院审判。

《刑事诉讼法》解释第18条:有管辖权的人民法院因案件涉及本院院长需要回避或者其他原因,不宜行使管辖权的,可以请求移送上一级人民法院管辖。上一级人民法院可以管辖,也可以指定与提出请求的人民法院同级的其他人民法院管辖。《刑事诉讼法》解释第19条:两个以上同级人民法院都有管辖权的案件,由最初受理的人民法院审判。必要时,可以移送主要犯罪地的人民法院审判。管辖权发生争议的,应当在审理期限内协商解决;协商不成的,由争议的人民法院分别层报共同的上级人民法院指定管辖。《刑事诉讼法》解释第2条:犯罪地包括犯罪行为地和犯罪结果地。针对或者主要利用计算机网络实施的犯罪,犯罪地包括用于实施犯罪行为的网络服务使用的服务器所在地,网络服务提供者所在地,被侵害的信息网络系统及其管理者所在地,犯罪过程中被告人、被害人使用的信息网络系统所在地,以及被害人被侵害时所在地和被害人财产遭受损失地等。《刑事诉讼法》解释第3条:被告人的户籍地为其居住地。经常居住地与户籍地不一致的,经常居住地为其居住地。经常居住地为被告人被追诉前已连续居住一年以上的地方,但住院就医的除外。被告单位登记的住所地为其居住地。主要营业地或者主要办事机构所在地与登记的住所地不一致的,主要营业地或者主要办事机构所在地为其居住地。

五、撤回起诉

在审判过程中,如果公诉机关发现事实不清、证据不足的,可以撤回起诉,是否准许,由法院决定。检察院撤回起诉后,按照不起诉或免于起诉处理。

撤回起诉是检察院无奈之举,否则,法院要作出无罪判决,从这个层面上来讲,检察院撤回起诉就意味着辩护律师辩护的彻底胜利,所以,作为专职刑事辩护律师一定要弄清楚罪与非罪的问题,一定要始终坚持逻辑必然性刑事证明标准(证据确实充分),一定要熟练掌握刑事证据规则,逐一审查各个证据的合法性,综合全案证据审查各个证据的真实性,依靠经验法则、逻辑来审查各个证据的关联性,最终认定有罪证据是否确实、充分,一旦有罪证据不能达到确实、充分的标准,一定要坚持做无罪辩护,力争让检察院撤诉。


六、改变罪名

改变罪名既改变定性,也就是此罪彼罪的问题,其前提是构成犯罪,罪名不同,可能刑罚也不同,如果检察院、法院认定了一个比较重的罪名,那么就违反了罪刑相适应的原则,显然,对被告人是不公平的。

这就要求刑事辩护律师熟练掌握各个犯罪的构成要件,结合本案具体案情,认真分析犯罪的主观方面和犯罪的客观方面,是否与该罪的犯罪构成要件相吻合,既要防止主观归罪,又要防止客观归罪,始终坚持主客观相统一的标准。

能否准确定性,体现了一名法律工作者的刑事法律水平,无论是公检法工作人员还是律师,都应当不断地学习提高自己的理论水平,认真研究各个犯罪的构成要件,在个案中加以运用,只有这样才能正确适用法律,准确定性量刑。

辩护律师遇到侦查机关、公诉机关将罪名搞错的时候,应当及时与办案人员充分沟通,争取在当下阶段能将罪名纠正过来,一旦纠正为一个刑罚较轻的罪名,那么其他的机会可能也就来了,比如取保候审等,为将来从轻处罚奠定基础。


七、免于刑事处罚

免于刑事处罚,也叫有罪免罚,其前提是已经构成犯罪,根据《刑法》、《刑诉法》的规定,免于刑事处罚的情形有:1.犯罪情节轻微的;2.犯罪已过追诉时效期限的;3.又聋又哑的人或盲人犯罪,可以从轻、减轻或免于处罚;4.防卫过当的,应当减轻或免除处罚;5.避险过当的,应当减轻或免除处罚;6.预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚;7.中止犯,没有造成损害的,应当免除处罚;8.胁从犯,应当减轻处罚或免除处罚;9.其他按照法律规定可以、应当免除处罚的情形。

值得注意的是,免于刑事处罚的前提是构成犯罪,如果不构成犯罪就不存在免除处罚的问题,刑事辩护律师应当结合法律认真分析案情确认是否构成犯罪,如果不构成犯罪,就应当按照无罪辩护、不能按照免于刑事处罚辩护!

八、无罪释放

顾名思义,无罪释放是因为没有罪而释放,与取保候审、免于起诉、有罪免于刑事处罚而释放有本质的区别,取保候审不代表无罪,当然也不能说明有罪,免于起诉(酌定不起诉)和有罪免罚都是针对有罪情形而言的。

根据法律规定,无罪释放的情形包括:侦查机关在侦查过程中发现犯罪嫌疑人不构成犯罪的,应当无条件立即释放;审查起诉机关在审查起诉过程中,发现犯罪嫌疑人不构成犯罪,应当无条件立即释放;法院在审理刑事案件过程中,发现被告人不构成犯罪,应当作出无罪判决,无条件立即释放。

无罪释放是刑事辩护律师追求的最靓丽的目标,但是,值得注意的是,就目前来看,无罪判决越来越少,所以,刑辩律师不能眼睛紧紧盯着法院审判阶段,而要把工作提前做,侦查阶段取保候审、撤销案件,审查起诉阶段不起诉,这些都应是刑事辩护律师追求的目标,而且是首选目标,因为,越往后越难达到辩护目的。

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